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一、案情簡介

因2011年3月2日甲公司與乙公司就某小區(qū)58#--65#樓及半地下車庫及公建用房工程事宜達(dá)成了建設(shè)工程施工合同。約定開工時間: 2011年3月11日，后由于甲公司的原因原圖紙設(shè)計B2級塑料保溫板不符合當(dāng)時的保溫防火要求，塑鋼窗涉及為普通玻璃達(dá)不到保溫要求等原因，造成58#至65#樓及車庫工期總計順延290天，直接損失達(dá)1000余萬元，乙公司認(rèn)為甲公司的行為嚴(yán)重侵犯了乙公司的合法權(quán)益，故依法應(yīng)予以賠償。

二、法律分析

（一）爭議焦點(diǎn)

對甲公司最不利的是甲公司在《某小區(qū)一標(biāo)段58#--65#樓，P6、P15、P16車庫工期情況匯報》也已簽字確認(rèn)，且該《工期情況匯報》對甲公司是非常不利的，因為《工期情況匯報》工期順延主要是甲公司原因造成的。所以第一次庭審的時候法官就將該案的爭議焦點(diǎn)歸納為:乙公司主張由甲公司賠償延誤工期的損失有無事實和法律依據(jù)。按照這個爭議焦點(diǎn)審理是對甲公司極為不利的，從該爭議焦點(diǎn)可以看出法官已經(jīng)認(rèn)可工期延誤是由甲公司造成的，剩下的只是延誤工期造成的損失多少的問題了。

（二）訴訟思路

1、根據(jù)原告所舉證據(jù)，不能證明存在歸責(zé)于甲方的原因造成工期延誤，更無法證明雙方在工程全部結(jié)算完畢后，被告仍有義務(wù)額外承擔(dān)所謂的延誤工期的責(zé)任。因此原告的起訴無事實和法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)駁回。

2、原被告間所有的涉及雙方相關(guān)施工合同事項均已由江蘇某工程造價咨詢有限公司審計完畢，且原告在向被告提交的所有樓號和車庫的工程竣工決算書中均已明確承諾:所報工程決算已計算所有內(nèi)容，不再補(bǔ)充。并且江蘇某工程造價咨詢有限公司出具的涉案《工程造價咨詢報告書》已經(jīng)對工期索賠問題作出了最后處理。造價咨詢機(jī)構(gòu)依據(jù)雙方認(rèn)可的原告證據(jù)—《58#--61#樓、P6#、P15#、P16#車庫工期情況匯報》，最后確認(rèn)不僅被告不應(yīng)當(dāng)支付給原告工期損失，相反原告應(yīng)當(dāng)支付給被告延誤工期的違約責(zé)任。同時需要強(qiáng)調(diào)的是，《工程造價咨詢報告書》做出后，原被告雙方共同簽字確認(rèn)，原告也未提出任何異議，并且已經(jīng)據(jù)此結(jié)算完了全部工程款項。原告證據(jù)二由江蘇某工程造價咨詢有限公司出具的《關(guān)于工程結(jié)算審核報告的進(jìn)一步說明》能夠進(jìn)一步證明涉案的《工程造價咨詢報告書》已經(jīng)對工程所涉及的所有問題進(jìn)行了處理，原告未提出報告之外的任何索賠。

3、在工程款項結(jié)算完畢前，原告從未向被告提出過任何工期索賠要求，因此原告的訴訟請求不能夠成立，屬于濫用訴訟權(quán)利。

根據(jù)原告證據(jù)三雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的規(guī)定，承包人在工期情況發(fā)生后10天內(nèi)，應(yīng)當(dāng)就延誤工期以書面形式報告，其中通用條款第13.2條約定:承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告；通用條款第36.2（1）：索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；通用條款第36.2（2 ）：發(fā)出索賠意向通知28天內(nèi)。如果工程是在施工的過程中出現(xiàn)延誤工期的需要索賠的情況下，應(yīng)當(dāng)規(guī)定的時間就具體原因向工程師提出延長工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料，而本案中在整個工程施工過程中原告未向被告提出過任何延誤工期問題，及索賠問題，直到最終工程竣工結(jié)算過程中和審計結(jié)果出來并且被告向原告支付工程款后，原告也未向被告提出任何關(guān)于工期的索賠。被告向法院提交的證據(jù)四--證據(jù)十二，能夠證明有關(guān)工期的順延無歸責(zé)于被告的任何事由，原告的主張不能夠成立，被告的證據(jù)目錄以及被告的質(zhì)證意見，已經(jīng)充分發(fā)表了觀點(diǎn)，這里不再贅述。

三、案例點(diǎn)評

代理律師多次到甲公司探討、研究、收集證據(jù)、討論案情不低于4次，而且每次都要幾個小時。另外，律師事務(wù)所也組織案件研討會議不少于6次，在大量的工作和辛勤的努力下迎來了一次次開庭，在法庭辯論的過程中雙方的辯論也非常的艱難，光律師的質(zhì)證意見多達(dá)數(shù)頁，舉證證據(jù)目錄也有數(shù)頁，經(jīng)過律師的質(zhì)證、舉證、辯論等不懈努力，法官審理的主要爭議焦點(diǎn)也發(fā)生了微妙的變化，由“乙公司主張由甲公司賠償延誤工期的損失有無事實和法律依據(jù)”轉(zhuǎn)變成了:“延誤工期的損失是否已經(jīng)涵蓋在審計結(jié)果中，并已結(jié)算完畢”。法院駁回對方當(dāng)事人的訴訟請求，為甲公司挽回1000余萬的財產(chǎn)損失。