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一、基本案情

徐州某臺資光電企業(yè)因經(jīng)營需要于2010年3月發(fā)布了廠房建設(shè)設(shè)計施工聯(lián)合招標(biāo)項目公告，經(jīng)過公開招投標(biāo)最終由江蘇南通某建設(shè)集團有限公司、信息產(chǎn)業(yè)電子某設(shè)計研究院科技工程股份有限公司以聯(lián)合體中標(biāo)。2010年9月該臺資企業(yè)與聯(lián)合體中標(biāo)單位簽訂了FIDIC設(shè)計采購施工(EPC)合同協(xié)議書俗稱交鑰匙工程，合同價格為49420萬元，不做任何調(diào)整。工程于2010年11月開工，2012年5月30日竣工，該臺資企業(yè)按約支付了工程款47945萬元，賬面上拖欠1475萬元。因工程款存在爭議，兩家中標(biāo)施工單位依據(jù)施工合同管轄約定提請上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。申請該臺資企業(yè)支付拖欠的工程款1475萬元及逾期付款利息169.6897萬元、律師費62萬元。

二、代理思路

江蘇茂通律師事務(wù)所接受臺資企業(yè)委托后，指派姜培等律師組成代理團隊。首先對聯(lián)合體的施工情況進(jìn)行了調(diào)查，在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)，聯(lián)合體并未按合同約定的工程量全部施工，而是存在工程漏項以及諸多未按約定施工偷工減料的項目。鑒于此律師形成了本案的代理觀點：因案涉工程施工合同為固定總價合同，發(fā)包人支付約定總價的前提是承包人按合同約定完成了全部施工內(nèi)容，反之就應(yīng)扣減相應(yīng)工程款項。因此代理律師提出應(yīng)先委托專業(yè)機構(gòu)對案涉工程漏項以及未按約定施工偷工減料的項目的金額核算出來。代理人江蘇茂通律師事務(wù)所主任姜培律師建議在進(jìn)行大量的代理工作后，如果發(fā)現(xiàn)對方有可能存在多收取工程的情況，委托人可以考慮發(fā)起反申請，要求對方退還多收取的工程款，采取這個措施至少會起到給對方施壓的作用。

三、案件進(jìn)展

代理思路明確后，代理人著手準(zhǔn)備能夠證明聯(lián)合體實際施工的工程量與報價書及竣工結(jié)算報告中的工程量存在遺漏工程項目的證據(jù)、竣工結(jié)算報告與實際完成工程量的差額等證據(jù)。并請專業(yè)第三方對相關(guān)金額進(jìn)行了鑒定，結(jié)果是案涉工程漏項以及未按約定施工偷工減料的項目的金額等違約項合計為9552萬余元。在得到有利鑒定結(jié)論的情況下，代理人同時進(jìn)一步在證據(jù)在下功夫，以確保提出的減項有確鑿的證據(jù)支持，同時做好了反請求和委托受理案件的仲裁委給予司法鑒定的準(zhǔn)備。同時向仲裁機構(gòu)提起了反申請。

四、案件結(jié)果

代理人花費了近二個月的時間準(zhǔn)備了詳細(xì)充分的證據(jù)郵寄給仲裁委，在代理人接到仲裁委的出庭通知后開庭前，聯(lián)合體在我方強大的證據(jù)攻勢下以及應(yīng)對措施下雙方達(dá)成和解，對方主動撤回了仲裁申請。由于委托人表示不再追究聯(lián)合體的責(zé)任，代理工作圓滿完成。

2004年9月3日，紡控集團公司(甲方)與楊乃斐(乙方)(楊乃斐是代表臺冠公司出任天基公司董事長，天基公司的法定代表人)簽訂關(guān)于組建合營公司的協(xié)議書。2004年11月18日紡控集團公司(甲方)、臺冠公司(乙方)與信達(dá)公司(丙方)三方簽訂關(guān)于三方投資的補充協(xié)議。2004年11月18日，紡控集團公司(甲方)、臺冠公司(乙方)、信達(dá)公司(丙方)簽訂成立中外合作經(jīng)營合同，合同約定:本協(xié)議取代各方之間先前就此達(dá)成的任何協(xié)議(包括但不限于各方口頭協(xié)議以及來往的書面?zhèn)髡嫘藕?，并以此表明各方達(dá)成的最終共識。

乙方、丙方以《關(guān)于組建合營公司聯(lián)合開發(fā)江蘇銀宇三聯(lián)集團有限公司南北廠區(qū)宿舍改造項目的協(xié)議》和《補充協(xié)議》為依據(jù)向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提起仲裁。江蘇茂通律師事務(wù)所接受委托后，通過研究該案的材料，認(rèn)為:只有《合作經(jīng)營合同》有仲裁條款，對方提起仲裁的依據(jù)已經(jīng)被《合作經(jīng)營合同》取代并且失效，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會沒有管轄權(quán)。該案的最終仲裁裁決駁回了對方的仲裁申請，為當(dāng)事人挽回了6000多萬元的損失。